Профессиональная тайна адвоката: хорошо хранимая тайна. Опыт Франции

Введение :

Во Франции уважение к профессиональной тайне адвоката – это одновременно и его право и его обязанность.

Иначе говоря, адвокат одновременно является должником профессиональной тайны и одновременно ее кредитором.

Это означает, что он должен уважать доверие, которое ему оказывают, не раскрывая сведений, которые ему доверены. Это долг адвоката и, в случае его несоблюдения, адвокат может понести уголовную или дисциплинарную ответственность.

Это также означает, что третьи лица (в частности административные, судебные или полицейские власти) не могут вмешиваться во взаимоотношения адвоката с его клиентом.

Каково основание этого принципа? Это, прежде всего, общественная польза в свободном и демократическом обществе, которая превалирует над личной пользой. Нормальное функционирование общества предполагает, что любой участник судебного процесса может найти себе защитника. А никто не осмелится обратиться к таковому, если будет бояться разглашения своей тайны.

Каковы характеристики профессиональной тайны адвоката? Профессиональная тайна адвоката, поскольку она проистекает из совокупности публично-правовых норм, должна быть всеобщей, абсолютной и неограниченной во времени.

К профессиональной тайне адвоката можно добавить тайну следствия, к которой адвокат тоже приобщен, в ходе уголовного расследования, проводимого следственным судьей.

После того как этот принцип утвержден, необходимо изучить его применение, в частности в случаях, когда этот принцип сталкивается с другими приоритетами (например, с установлением истины в уголовном процессе или с борьбой против отмывания денег и финансирования терроризма): мы нормы профессиональной тайны адвоката, которая на него возложена (1ая часть), прежде чем перейти к изучению условий, при которых адвокат может осуществить свое право на профессиональную тайну и каким образом это право защищается (2ая часть).

Прежде чем перейти к вышеупомянутым пунктам, давайте вспомним, какие существуют нормативные документы, которые регламентировали бы профессиональную тайну адвоката.

Основные документы, источники права:

A) На национальном уровне:

Серия «многоступенчатых, проистекающих одна из другой» норм: Законы, Декреты, Государственный внутренний регламент, Внутренние регламенты различных Палат адвокатов и обычаи.

Уголовный и Уголовно-процессуальный Кодексы.

Закон от 31 декабря 1971 года о реформе некоторых судебных профессий и декрет от 27 ноября 1991 года о профессии адвоката (существуют другие законы и декреты, но именно эти устанавливают базовые нормы профессиональной тайны адвокатов).

В общем, профессия адвоката очень значима для органов государственной власти: ни один закон или декрет, касающийся этой профессии, не принимается без предварительного обсуждения.

Национальный внутренний регламент: закон от 11 февраля 2004 года наделил Национальный Совет Палаты адвокатов – аналог Федеральной палаты адвокатов РФ – регламентарной компетенцией (ранее он обладал лишь возможностью рекомендации), чтобы привести к единому знаменателю различные внутренние регламенты местных коллегий адвокатов.

Этот Национальный внутренний регламент (RIN), официально признанный различными коллегиями Франции, обязывает их обеспечить выполнение его положений в их территориальных округах.

Местные Внутренние регламенты: коллегии адвокатов на местах принимают внутренние регламенты, которые должны соответствовать Национальному внутреннему регламенту: они могут дополнять его положения, равно как и положения закона или декрета, но ни в коем случае не противоречить им.

Обычаи: существуют некоторые обычаи профессии, которые, впрочем, не обязательно закреплены на бумаге.

Все эти нормы разъясняются многочисленными судебными решениями в этой сфере.

B) На европейском уровне:

- Существует Европейский Кодекс профессиональной этики адвоката (принятый в 1988 году и пересмотренный в 1998 году): он имеет лишь характер рекомендации.

- Некоторые Европейские директивы должны быть воплощены в национальных законодательствах: из тех, что относятся к профессиональной тайне адвоката, мы затронем здесь лишь директиву, касающуюся «борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма».

- Наконец, Европейский суд по правам человека (CEDH) имел неоднократную возможность высказать свое мнение о профессиональной тайне адвоката, применяя, в частности, статьи 6 (право на беспристрастный процесс) и 8 (право на уважение частной и семейной жизни) во всех решениях, касающихся нарушения адвокатской тайны в ходе процесса или обыска места работы или места жительства адвоката.

I. Обязанность сохранения профессиональной тайны адвокатом:

Принцип:

Это обязательство абсолютное и императивное, наказуемое уголовно (речь идет о преступлении наказуемом одним годом тюремного заключения и 15 000 евро штрафа) и дисциплинарно (это нарушение нормы профессиональной этики): ничто из того, что стало известно адвокату под грифом тайны в ходе исполнения им своих полномочий, не может быть открыто в какой бы ни было форме и в какое бы то ни было время. Принудить адвоката открыть тайну не может никто, включая самого клиента.

Следовательно, адвокат освобождается от обязанности сообщать о преступлении, предусмотренной Уголовным кодексом (кроме случаев, связанных с несовершеннолетними, не достигшими возраста 15 лет).

Границы принципа:

Обязательство о сохранении тайны, возложенное на адвоката, теряет свою силу только в случае необходимости для адвоката, привлеченного к гражданскому или уголовному процессу, сослаться « в виде исключения» на то, что «строго необходимо для его собственной защиты».

Обязательство тайны сталкивается также с положениями, воплощенными в государственном законодательстве (закон от 11 февраля 2004 года, декрет от 26 июня 2006 года и ордонанс от 30 января 2009 года) трех европейских директив в области борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма (директивы от 10 июня 1991 года, от 4 декабря 2001 года и от 26 октября 2005 года).

Каким образом эти два приоритета сосуществуют во Франции?

A/ Адвокат обязан «заявить о подозрении» (через посредничество Председателя палаты адвокатов) в случае, если он помогает своему клиенту в осуществлении сделок, входящих в ограниченный перечень (купля/продажа недвижимости, управление капиталами, открытие банковских счетов, вклады в создание компаний) или когда он представляет своего клиента в ходе финансовых сделок или сделок с недвижимостью.

Б/ Законодательные документы и судебная практика, как на внутригосударственном уровне, так и на европейском ясно установили, тем не менее, что две сферы деятельности адвоката исключены из его обязанности заявить о подозрении:

консультация, кроме случаев, если она дана с целью отмывания денег,

судебная защита, если информация была получена «до, в ходе или после процесса».

В/ Отметим, что ордонанс, принятый 30 января 2009 года (для внедрения третьей директивы против отмывания денег от 26 октября 2005), еще больше расширил сферу обязательства адвоката проявлять бдительность и заявлять о подозрении (в частности, налоговое правонарушение). Кроме того, адвокаты должны создать письменные процедуры, предназначенные для того, чтобы обеспечить эффективное внедрение мер предосторожности.

Г/ « Профессия адвоката во Франции непрерывно демонстрирует свое несогласие с обязательством выдавать клиентов, к которому ее вынуждают европейские и внутригосударственные директивы, направленные на борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма. Считается, что это обязательство противоречит клятве адвоката и основным ценностям профессии адвоката в демократическом обществе» (выдержка с сайта Национального Совета Палаты адвокатов).

Д/ Как бы то ни было, принцип профессиональной тайны адвоката, как составляющая часть права на защиту, до сих пор остается фундаментальным и преимущественным принципом по отношению к необходимости эффективной борьбы с отмыванием денег и борьбы против терроризма.

По отношению к кому адвокат обязан хранить тайну?

- По отношению к третьим лицам:

Профессиональная тайна распространяется на сферу консультаций и судебной защиты, на все консультации, переписку, имена клиентов, ежедневники, финансовые расчеты и операции по ведению фондов, записи о встречах и все документы по делу, каковы бы ни были носители информации, материальные или нематериальные (бумага, факс, электронная переписка) .

- По отношению к судье и стороне оппонента:

Профессиональная тайна покрывает лишь «откровения», полученные от клиента ( нужно обязательно подшивать к делу документы клиента), но адвокату надлежит тщательно сортировать находящиеся у него в работе документы, с тем, чтобы его невозможно было упрекнуть, что он по недосмотру пропустил что-либо, что можно обернуть против его клиента.

Обязательство уважения тайны следствия

Адвокат также обязан уважать тайну следствия в рамках предварительного расследования по уголовному делу (Национальный Совет Палаты адвокатов различает профессиональную тайну адвоката и тайну следствия). Нарушение этой тайны также влечет за собой уголовную и дисциплинарную ответственность.

Тайна следствия предназначена для того, чтобы защищать презумпцию невиновности в рамках уголовного процесса. Она предназначена также для защиты хода расследования и установления истины. Она возлагается на всех лиц, участвующих в процессе и на адвоката:

С тех пор:

Адвокат не может передавать никакие документы третьим лицам, за исключением копий заключений эксперта необходимых для защиты.

Он может передавать клиенту и только ему документы, приобщенные к делу, после того, как уведомит об этом следственного судью, который может возражать против передачи документов, но обязан в таком случае объяснить мотивы своего возражения.

Адвокату запрещено, если он присутствует при задержании, говорить об этом кому бы то ни было до истечения срока этой меры.

Запрещается «любому лицу, не нарушая права на защиту, сознательно разглашать информацию, ставшую известной в ходе текущего расследования или предварительного следствия по тяжкому и особо тяжкому преступлению или преступлению средней степени тяжести, лицам, которые, как ему известно, могут впоследствии быть привлечены к делу в качестве исполнителей или соисполнителей преступления, в том случае, если подобное разглашение совершается с намерением воспрепятствовать ходу расследования или установлению истины» (закон от 9 марта 2004 года, который усилил понятие тайны следствия: этот закон обсуждался адвокатами, что в конечном итоге привело к внесению в него поправок - поэтому он мало применяется).

Тем не менее, адвокат может делать ограниченные заявления в строгих рамках их необходимости для защиты и в интересах своего клиента.

Санкции, применимые к нарушению обязательства тайны:

Кроме уголовной ответственности и уголовных санкций, которые упоминались выше, адвокат, в случае нарушения профессиональной тайны или тайны следствия, несет дисциплинарную ответственность, так как он нарушил норму профессиональной этики адвоката.

Для справки: во Франции именно дисциплинарные советы, созданные на региональном уровне, состоящие из адвокатов, избранных равными, которые в качестве первой инстанции назначают дисциплинарные санкции (от выговора до исключения из коллегии) по отношению к адвокатам. Правом обращения в дисциплинарную инстанцию обладают Председатель Палаты адвокатов и Генеральный прокурор. В качестве второй инстанции выступает Апелляционный суд, состоящий из профессиональных судей.

II. Право на профессиональную тайну:

Адвокат может отказаться свидетельствовать перед судом о фактах, ставших ему известными во время исполнения своих полномочий (кроме случаев участия адвоката в совершении преступления).

Адвокат в праве отказать третьим лицам (административным, полицейским и судебным властям) в возможности ознакомиться, когда они об этом просят, с любым документом, находящимся под грифом тайны (переписка между адвокатом и клиентом, консультации и т.п.) в какой бы то ни было сфере, в области консультации или защиты.

Случай обыска:

- В том, что касается права на защиту и профессиональной тайны, обыск по месту работы или по месту жительства адвоката остается исключением, как на практике, так и по ходу своего проведения.

- Многие постановления Европейского суда по правам человека также установили нормы в этой области, в частности постановление Niemetz от 16 декабря 1992 года «обыск нарушает статью 8 Конвенции в том случае, если он не является необходимым в демократическом обществe и не соразмерен преследуемым целям».

• Режим обыска:

- Основной принцип заключается в том, что место работы или место жительства адвоката является неприкосновенным.

- Обыск может проводиться только в том случае, когда разыскивается то, что составляет «саму сущность виновного деяния»: документы должны подтверждать участие адвоката в преступной деятельности (а не улики преступлений, вменяемых его клиентам).

Процедура обыска:

- Обыск должен быть обязательно санкционирован следственным судьей, который должен указать разыскиваемые объекты и уточнить цель обыска (общий обыск невозможен). - Председатель Палаты адвокатов (в присутствии которого проводится обыск) является единственным человеком, наряду с судьей, кто имеет право знакомиться с документами. - Если Председатель Палаты адвокатов противится изъятию документа, в частности из-за сохранения профессиональной тайны, то этот документ опечатывается. Судья, ведающий вопросами заключения и освобождения, в течение 5 дней с момента получения документа должен вынести решение о его дальнейшей судьбе, предварительно выслушав доводы следственного судьи, самого адвоката и Председателя Палаты адвокатов.

-Согласно решению, принятому этим судьей, документ либо возвращается адвокату, либо приобщается к делу.

Уточнение:

- Если налоговая или таможенная служба, или служба, занимающаяся вопросами конкуренции, желает провести обыск, то она обязана получить разрешение Председателя суда большой инстанции (если существуют основания для подозрения адвоката). За исключением этого необходимого разрешения, другие нормы, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом и упомянутые выше, не применяются.

Конфиденциальный характер переписки между адвокатами или между адвокатом и клиентом:

Во Франции принцип конфиденциальности и неприкосновенности переписки является нормой.

- Изъятие переписки между адвокатами и клиентом может быть разрешено только в исключительных случаях, с соблюдением права на защиту и сохранения профессиональной тайны. Оно возможно только в случае, если документы могут установить участие адвоката в совершении преступления.

- Адвокат свободно общается со своим клиентом, даже если он задержан ( никто не имеет права читать или вскрывать письма, которые он пишет или которые ему адресованы).

Единственное исключение:

- Корреспонденция, приравненная к процессуальным документам или не имеющая отношения к письменным документам, намерениям или признакам, ранее являвшимися конфиденциальными, может иметь отметку «официально» и не подпадает под понятие профессиональной тайны.

- Отметим, что в рамках взаимоотношений между адвокатами и Евросоюзом применяется противоположный принцип отсутствия конфиденциальности переписки: лишь та корреспонденция, которая проходит с отметкой «конфиденциально», подпадает под понятие профессиональной тайны.

Ограничение адвоката в правах:

- В случае участия адвоката в тяжком или особо тяжком преступлении, а также в преступлении средней степени тяжести, либо если адвокат является соучастником такового,

- Случается, что профессиональная тайна отступает перед запросами сведений Налоговой администрацией, касающихся счетов самого адвоката (представление бухгалтерии или выставление счетов в частности, но подобный запрос всегда строго ограничен определенными рамками).

Выводы

Профессиональная тайна адвоката противостоит во Франции эволюции общества, и в частности другим требованиям, с которыми она сталкивается и которые могли бы затронуть ее главенствующее положение (в частности борьба с отмыванием денег или установление истины в рамках уголовного процесса или налоговых процедур). Признанный императивным, этот принцип продолжает оставаться одной из основ общества. Профессия адвоката бдительно следит за тем, чтобы так было и дальше.

Аньес Лалардри

Советник Юридической фирмы «ЮСТ»